El despido y la conciliación de la vida familiar y laboral

  1. Alberto Cámara Botía 1
  1. 1 Universidad de Murcia
    info

    Universidad de Murcia

    Murcia, España

    ROR https://ror.org/03p3aeb86

Revista:
Revista del Ministerio de Empleo y Seguridad Social: Revista del Ministerio de Trabajo, Migraciones y Seguridad Social

ISSN: 2254-3295

Año de publicación: 2017

Título del ejemplar: Derecho del trabajo. Conciliación de la vida personal y familiar con el trabajo

Número: 133

Páginas: 269-311

Tipo: Artículo

DIALNET GOOGLE SCHOLAR lock_openAcceso abierto editor

Otras publicaciones en: Revista del Ministerio de Empleo y Seguridad Social: Revista del Ministerio de Trabajo, Migraciones y Seguridad Social

Resumen

La conciliación de la vida laboral y familiar es cualidad de un Derecho justo del Trabajo. La masiva incorporación de la mujer al mercado de trabajo, la formación de familias en las que los dos cónyuges trabajan profesionalmente fuera del hogar y el mayor número de familias monoparentales no encajan en un modelo laboral, surgido con la Revolución Industrial, pensado para trabajadores varones con horarios incompatibles con el cuidado de niños y mayores dependientes. En el modelo tradicional la conciliación entre familia y trabajo se resuelve por la vía de distribuir funciones dentro de la familia: el trabajo retribuido para el varón y el cuidado de la familia para la mujer. Así la familia, globalmente considerada, y el trabajo resultaban compatibles. La masiva incorporación de la mujer al trabajo retribuido hace que el trabajo y la familia dejen de ser mundos paralelos para convertirse en realidades en conflicto. Este conflicto puede ser ignorado por el Derecho, haciendo irrelevantes para el cumplimiento de la prestación laboral las circunstancias familiares del trabajador o, por el contrario, ser integrado dentro de su sistema, elevando las circunstancias familiares del trabajador a causa justificante de la modificación y adaptación de la prestación laboral a su realidad familiar. Así sucede en nuestro Derecho en el que se fijan de modo asistemático medidas de conciliación de la vida laboral y familiar consistentes en interrupciones y suspensiones de la relación laboral y modificaciones del tiempo de trabajo. Globalmente consideradas podrían subsumirse bajo la rúbrica de la modificación de las condiciones y de la prestación de trabajo a iniciativa del trabajador por causas familiares, pues suponen el reconocimiento al trabajador de derechos de ausencia y de reducción y adaptación de la jornada de trabajo Despido y conciliación de la vida laboral y familiar aparecen, en principio, como instituciones que ninguna conexión mantienen entre sí, más bien como realidades mutuamente excluyentes. Sin embargo su relación es notoria: las medidas de conciliación suponen una alteración o modificación de la prestación laboral o de sus condiciones por interés del trabajador. Los nuevos términos de la prestación podrían resultar inconvenientes para el empresario hasta tal punto que decidiera extinguir el contrato de trabajo adaptado a las nuevas condiciones por razones familiares. Sin embargo el despido no puede ser una lícita alternativa empresarial a la conciliación porque supondría la negación del fin que se pretende alcanzar (el acceso y mantenimiento del empleo) y resultaría incompatible con los bienes constitucionalmente protegidos por los arts. 14, 35.1 y 39 CE. El despido motivado por una medida de conciliación de la vida familiar y laboral no sólo sería un despido sin causa sino un despido con causa ilícita. Esta es la conclusión que se deduce de la normativa internacional y comunitaria europea sobre la materia. Los Convenios de la OIT núm. 156 sobre la igualdad de oportunidades y de trato entre trabajadores y trabajadoras: trabajadores con responsabilidades familiares (1981) y núm. 158 sobre la terminación de la relación de trabajo (1982) expresamente prohíben que las responsabilidades familiares, el embarazo o la licencia de maternidad actúen como causas de despido. Dentro de Derecho de la Unión Europea son varias las normas que específicamente excluyen que las situaciones de conciliación de la vida laboral y familiar puedan constituir causas de despido: art. 33.2 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea, Directiva 92/85/CEE del Consejo, de 19 de octubre de 1992, relativa a la aplicación de medidas para promover la mejora de la seguridad y de la salud en el trabajo de la trabajadora embarazada, que haya dado a luz o en período de lactancia (décima Directiva específica con arreglo al apartado 1 del artículo 16 de la Directiva 89/391/CEE) y Directiva 2010/18/ UE del Consejo, de 8 de marzo de 2010, por la que se aplica el Acuerdo marco revisado sobre el permiso parental, celebrado por BUSINESSEUROPE, la UEAPME, el CEEP y la CES, y se deroga la Directiva 96/34/CE. Los arts. 15 y 16 de la Directiva 2006/54/CE de 5 de julio, relativa a la aplicación del principio de igualdad de oportunidades e igualdad de trato entre hombres y mujeres en asuntos de empleo y ocupación insisten en la protección de los derechos de conciliación frente al despido. El Derecho español ha organizado la protección específica de los derechos de conciliación de la vida laboral y familiar frente al despido configurando una «garantía de indemnidad» en los arts. 53.4 y 55.5 del Estatuto de los Trabajadores y sus concordantes arts. 108.2 y 122.2 de la Ley reguladora de la Jurisdicción Social. La Ley 39/1999, de 5 de noviembre, de conciliación de la vida familiar y laboral, categorizó jurídicamente lo que hasta ese momento eran reglas aisladas e inconexas de nuestro ordenamiento jurídico. Posteriormente la Ley Orgánica 3/2007, de 22 de marzo para la igualdad efectiva de mujeres y hombres insistiría en la consecución de este objetivo. Todo este conjunto normativo se analiza en este trabajo estructurado del modo siguiente. En primer lugar se estudia la razón de la protección específica frente al despido de los trabajadores que concilian su vida familiar y laboral, fundamentalmente de la regla del despido presuntamente nulo introducida por la Ley de conciliación de la vida familiar y laboral. A continuación se revisa el contenido de la protección: la nulidad objetiva y automática de los despidos no procedentes tal como se ha configurado por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y del Tribunal Supremo. Parte fundamental de este artículo es el estudio del ámbito de aplicación de la nulidad objetiva y automática del despido. A tal efecto se ha prestado atención tanto a las situaciones protegidas incluidas (embarazo de la trabajadora, suspensiones del contrato de trabajo por razones familiares, interrupciones de la prestación laboral y reducciones de jornada, excedencia por razones familiares, disfrute de derechos laborales de las víctimas de violencia de género) y excluidas, como a las decisiones extintivas del empresario a las que podría resultar aplicable la garantía. Especial atención se ha prestado al despido por causas económicas, técnicas, organizativas o productivas en los que la facultad empresarial de seleccionar a los trabajadores despedidos podría plantear especiales dificultades para la efectividad de la garantía, llegándose a suscitar la compatibilidad del Derecho español con la normativa de la Unión Europea y la posible existencia de una prioridad de permanencia de la trabajadora embarazada y de los trabajadores que ejercen derechos de conciliación de la vida laboral y familiar. Igualmente se ha prestado atención a la posible inclusión del desistimiento empresarial y de la extinción de los contratos de duración determinada.

€ Ver financiación

Información de financiación

Este trabajo se inserta en el proyecto de investigación Implicaciones procesales de la reforma del mercado de trabajo (DER2016-78123-R)

Financiadores

Referencias bibliográficas

  • Aguilera Izquierdo, R.: «Los derechos de conciliación de la vida personal, familiar y laboral en la Ley Orgánica para la igualdad efectiva de mujeres y hombres», Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, núm. extra: Igualdad efectiva de mujeres y hombres (2007).
  • Agustí Maragall, J.: «La coordinación entre el proceso colectivo de impugnación y los procesos individuales contra los despidos derivados del despido colectivo», en Godino, M. (Dir.): Tratado del despido colectivo, Tirant lo Blanch, Valencia, 2016.
  • Agustí Maragall, J.: «La prohibición de afectación de las trabajadoras embarazadas y en permisos de maternidad en los despidos colectivos («salvo caso excepcional»)», Jurisdicción Social, núm. 127 (2012).
  • Alonso Olea, M.: «El trabajo de la mujer en el Derecho español», Anales de la Real Academia de Ciencias Morales y Políticas, núm. 72 (1995).
  • Alonso Olea, M.: Jurisprudencia Constitucional sobre Trabajo y Seguridad Social, t. II, Civitas, Madrid, 1985.
  • Alonso Olea, M.; Casas Baamonde, M.ª E.: Derecho del Trabajo, 25ª ed., Civitas, Madrid, 2008.
  • Badiola Sánchez, A. M.ª: La nulidad de la extinción del contrato de trabajo, Lex Nova, Valladolid, 2003.
  • Bel Antaki, J.: «¿Tiene prioridad de permanencia la trabajadora embarazada en un despido colectivo?», Iuslabor, núm. 1 (2014).
  • Camps Ruiz, L. M.; Ramírez Martínez, J. M. (Coord.): Derecho del Trabajo, 5ª ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2016.
  • Casas Baamonde, M.ª E.: «¿Derechos fundamentales específicos de las mujeres?», Derecho de las Relaciones Laborales, núm. 1 (2017).
  • Castro Argüelles, M.ª A.: «La nueva prohibición de despedir durante las situaciones de embarazo, maternidad y ejercicio de los derechos de conciliación», Revista General de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, núm. 12 (2006).
  • Castro y Bravo, F. de: Derecho Civil de España, 2ª ed., tomo I, Instituto de Estudios Políticos, Madrid, 1949.
  • Ceinos Suárez, Á.: El desistimiento como causa de extinción del contrato de trabajo, Aranzadi, Cizur Menor (Navarra), 2008.
  • Chinchilla Albiol, N.; León LLorente, C.: «Presente y futuro de la conciliación. Nuevos retos y buenas prácticas», en Bellón Sánchez de la Blanca, T.; Buqueras y Bach, I.: Horarios y sociedad: una visión multidisciplinar, Dykinson, Madrid, 2011.
  • Del Campo, S.: «La familia simétrica y el trabajo de la mujer», Anales de la Real Academia de Ciencias Morales y Políticas, núm. 67 (1990).
  • Desdentado Bonete, A.: «El despido de la embarazada y los límites de la justicia constitucional», Diario La Ley, núm. 7039 (2008).
  • Falguera Baró, M.: «La apreciación de factores de discriminación en los despidos colectivos», Jurisdicción Social, núm. 179 (2017).
  • Gallego Moya, F.: El período de prueba en el contrato de trabajo. Problemas actuales a la luz de la jurisprudencia y de los convenios colectivos, Aranzadi, Cizur Menor (Navarra), 2016.
  • García Murcia, J.: «La Ley 39/1999, de conciliación de la vida familiar y laboral de las personas trabajadoras», Justicia Laboral: Revista de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, núm. 1 (2000).
  • García Piñeiro, N.: «La prioridad de permanencia de las trabajadoras embarazadas en un despido colectivo: una nueva petición de decisión prejudicial. ATSJ Cataluña de 20 de enero de 2016», Nueva Revista Española de Derecho del Trabajo, núm. 192 (2016).
  • García Rubio, M.ª A.: «Nuevas aportaciones de la jurisprudencia constitucional en materia de conciliación de la vida laboral y familiar: el reconocimiento de la discriminación por circunstancias familiares y disparidad de criterios respecto al derecho de adaptación de jornada», Relaciones Laborales, núm. 13 (2011).
  • Gil Plana, J.: «La admisión de la circunstancia personal de cuidar a un hijo como factor discriminatorio», en Alonso Olea, M.; Montoya Melgar, A.: Jurisprudencia Constitucional sobre Trabajo y Seguridad Social, t. XXIX, Civitas, Cizur Menor (Navarra), 2012.
  • Gil Plana, J.: «La nulidad del despido de la trabajadora embarazada», Revista Española de Derecho del Trabajo, núm. 154 (2012).
  • Gil Plana, J.: El despido de la trabajadora embarazada, Civitas, Cizur Menor (Navarra), 2011.
  • Gil Plana, J: «Derecho a obtener una resolución fundada en Derecho: despido de una trabajadora embarazada», en Alonso Olea, M.; Montoya Melgar, A.: Jurisprudencia Constitucional sobre Trabajo y Seguridad Social, t. XXVI, Civitas, Cizur Menor (Navarra), 2009.
  • Gorelli Hernández, J.: «La reciente Ley 39/1999, para promover la conciliación de la vida familiar y laboral de las personas trabajadoras», Relaciones Laborales, núm. 24 (1999).
  • Gorelli Hernández, J.: El coste económico del despido o el precio de la arbitrariedad. Un estudio sobre la eficacia del despido disciplinario ilícito, CARL, Sevilla, 2010.
  • Iglesias de Ussel, J.: La dimensión social del tiempo, Real Academia de Ciencias Morales y Políticas, Madrid, 2006.
  • Martín Valverde, A.: «Nulidad objetiva del despido de mujer embarazada: alcance de la doctrina constitucional y bases para una revisión crítica (Análisis de la STC 173/2013)», Actualidad Laboral, núm. 4 (2014).
  • Martín Valverde, A.; Rodríguez-Sañudo Gutiérrez, F.; García Murcia, J.: Derecho del Trabajo, 25ª ed., Tecnos, Madrid, 2016
  • Martínez Girón, J.; Arufe Valera, A.: Derecho crítico del Trabajo, 3ª ed., Atelier, Barcelona, 2014.
  • Miñarro Yanini, M.: «Aplicación de la “nulidad objetiva” al desistimiento del contrato de empleada del hogar embarazada: un rayo de luz entre las sombras», Revista de Trabajo y Seguridad Social CEF, núm. 410 (2017).
  • Montoya Melgar, A.: Derecho del Trabajo, 37ª ed., Tecnos, Madrid, 2016.
  • Montoya Melgar, A.: La buena fe en el Derecho del Trabajo, Real Academia de Jurisprudencia y Legislación, Madrid, 2001.
  • Montoya Melgar, A.; Galiana Moreno, J. M.ª; Ríos Salmerón, B.; Sempere Navarro, A. V.: Comentarios al Estatuto de los Trabajdores, 9ª ed., Aranzadi, Cizur Menor (Navarra), 2013.
  • Munín Sánchez, L. M.: «La trabajadora embarazada frente a las distintas extinciones de su contrato de trabajo», Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Coruña, núm. 18 (2014).
  • Oliva Santos, A. de la; Díez-Picazo Giménez, I.; Vegas Torres, J.: Curso de Derecho Procesal Civil, vol. I, 3ª ed., Editorial Universitaria Ramón Areces, Madrid, 2016.
  • Palomeque López, M. C.: «Régimen del despido. La nulidad radical», Relaciones Laborales, tomo I (1990).
  • Pérez de los Cobos Orihuel, F.: «La resolución del contrato de trabajo de la trabajadora embarazada durante el período de prueba», en VV. AA.: El Estatuto de los Trabajadores en la jurisprudencia del Tribunal Supremo. Estudios dedicados al catedrático y magistrado don Antonio Martín Valverde, Tecnos, Madrid, 2015.
  • Poquet Catalá, R.: «Criterios de selección de los trabajadores afectados por despidos colectivos tras la reforma laboral de 2012», Aranzadi Social, núm. 7 (2013).
  • Quintanilla Navarro, R. Y.: «Extinción del contrato de trabajo durante el período de prueba y lesión de derechos fundamentales», Nueva Revista Española de Derecho del Trabajo, núm. 164 (2014).
  • Rodríguez Ruiz, B.: «La dimensión constitucional de la conciliación de la vida familiar y laboral, o de la dimensión doméstica de la ciudadanía», Revista Española de Derecho Constitucional, núm. 103 (2015).
  • Rodríguez-Piñero Bravo-Ferrer, M.: «La conciliación de la vida familiar y laboral de las personas trabajadoras (y III)», Relaciones Laborales, núm. 19 (1999).
  • Roqueta Buj, R.: «Las medidas de conciliación de la vida personal, familiar y laboral de los trabajadores», en Mella Méndez, L. (Dir.): Conciliación de la vida laboral y familiar y crisis económica: Estudios desde el Derecho internacional y comparado, Delta Publicaciones, Madrid, 2015.
  • Roqueta Buj, R.: La selección de los trabajadores afectados por los despidos colectivos, Tirant lo Blanch, Valencia, 2015.
  • Ruiz-Rico Ruiz, C.: El derecho constitucional a conciliar la vida laboral, familiar y personal, Tirant, Valencia, 2012.
  • Sáez Lara, C.: «La conciliación de la vida personal, familiar y laboral. Políticas públicas y marco normativo», en Moya Amador, R. (Dir.): Estudios sobre los diversos aspectos jurídicos del trabajo de la mujer, Aranzadi, Cizur Menor (Navarra), 2016.
  • Sánchez-Urán Azaña, Y.: «Adaptación de la jornada laboral y derechos de conciliación: la familia como bien jurídico protegido», en Alonso Olea, M.; Montoya Melgar, A.: Jurisprudencia Constitucional sobre Trabajo y Seguridad Social, t. XXIX, Civitas, Cizur Menor (Navarra), 2012.
  • Sánchez-Urán Azaña, Y.: «Garantía jurisdiccional del derecho a la no discriminación en la relación de trabajo», Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, núm. extra: Igualdad efectiva de mujeres y hombres (2007).
  • Sempere Navarro, A. V.: ¿Cómo comunicar la extinción derivada del despido colectivo pactado?», Revista Aranzadi Doctrinal, núm. 5 (2017).
  • Sempere Navarro, A. V.: «Protección objetiva de la embarazada frente a su despido», Repertorio de Jurisprudencia, núm. 14 (2008).
  • Vivero Serrano, J. B.: «La designación de los trabajadores objeto de despido colectivo», Aranzadi Social, núm. 7 (2013).
Fuente de los datos: Dialnet